一、法人股東被吊銷營業(yè)執(zhí)照而未進行清算，其主體資格是否存續(xù)在實踐中存在爭議

　　法人股東被吊銷營業(yè)執(zhí)照，是工商行政管理機關(guān)依據(jù)國家工商行政法規(guī)對違法的法人股東做出的一種行政處罰。法人股東被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，應當依法進行清算，清算程序結(jié)束并辦理工商注銷登記后，該法人股東才歸于消滅。有限責任公司的法人股東因被吊銷營業(yè)執(zhí)照的股權(quán)如何處理，通覽公司法及現(xiàn)行法律法規(guī)，沒有關(guān)于法人股東因被吊銷營業(yè)執(zhí)照的股權(quán)處理規(guī)定。

　　由于國家權(quán)利部門對公司法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后其法人資格的認識不同。在司法實踐中出現(xiàn)了“未經(jīng)清算而已被注銷的公司”。國家工商行政管理局工商企字(2002)第106號“關(guān)于企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后法人資格問題的答復”認為“吊銷營業(yè)執(zhí)照、注銷登記是企業(yè)法人資格消亡的兩種形式，兩者的法律后果均導致企業(yè)法人資格消亡”。“吊銷營業(yè)執(zhí)照就意味著其法人資格被強行剝奪，法人資格也就隨之消亡，并由登記機關(guān)在企業(yè)檔案上予以載明，不需要被吊銷營業(yè)執(zhí)照的企業(yè)法人再申請辦理注銷登記”。最高人民法院法經(jīng)(2000)24號函答復遼寧省高級人民法院則認為：“企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，應當依法進行清算，清算程序結(jié)束并辦理工商注銷登記后，該企業(yè)法人才歸于消滅。因此，企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后至被注銷登記前，該企業(yè)法人仍應視為存續(xù)，可以自己的名義進行訴訟活動”。正是認識的不同，在司法實踐中出現(xiàn)了“未經(jīng)清算而已經(jīng)被注銷的公司”。

　　二、法人股東注銷后所持股權(quán)處理方法小結(jié)

　　(一)法人股東依法進行清算，由清算組處理公司所持股權(quán)

　　有限責任公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照屬于公司法上強制解散的情形之一。公司解散的法律事實發(fā)生之后，則必然導致公司的清算。這不僅是公司注銷登記的法定步驟要求，同時也是法人有限責任原則之必須。然而，對于被強制解散的有限責任公司清算程序如何啟動，現(xiàn)行的《公司法》規(guī)定得比較模糊，無可操作性，致使有限責任公司被強制解散后，特別是因逾期不參加年度檢驗而被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，有限責任公司遲遲無人清算的現(xiàn)象比比皆是。

　　《中華人民共和國公司法》

　　第一百八十三條　公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難，繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，可以請求人民法院解散公司。

　　第一百八十四條　公司因本法第一百八十一條第(一)項、第(二)項、第(四)項、第(五)項規(guī)定而解散的，應當在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組，開始清算。有限責任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成。逾期不成立清算組進行清算的，債權(quán)人可以申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進行清算。人民法院應當受理該申請，并及時組織清算組進行清算。

　　第一百八十五條　清算組在清算期間行使下列職權(quán)：

　　(一)清理公司財產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單;

　　(二)通知、公告?zhèn)鶛?quán)人;

　　(三)處理與清算有關(guān)的公司未了結(jié)的業(yè)務;

　　(四)清繳所欠稅款以及清算過程中產(chǎn)生的稅款;

　　(五)清理債權(quán)、債務;

　　(六)處理公司清償債務后的剩余財產(chǎn);

　　(七)代表公司參與民事訴訟活動。

　　(二)有主管單位的法人股東，由原企業(yè)的上級主管單位依規(guī)定辦理相關(guān)轉(zhuǎn)讓手續(xù)

　　具體辦理過程應向當?shù)赜嘘P(guān)登記機構(gòu)(企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓應當在依法設(shè)立的產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)中公開進行)咨詢。

　　參照：有主管單位法人股東因注銷申請過戶辦法——海南證華非上市公司股權(quán)登記服務有限公司

　　有主管單位的法人股東因被注銷而申請股權(quán)過戶需提供的資料：

　　1、工商行政管理局出具的關(guān)于原企業(yè)(或法人機構(gòu)，以下同)撤銷(或被注銷)的證明;

　　2、由工商行政管理局提供的原企業(yè)申請開戶登記注冊書原件或加蓋工商局印章的復印件;

　　3、原企業(yè)證券帳戶卡(若已開戶并持有已托管股份)及持股憑證;

　　4、以原企業(yè)的上級主管單位名義簽定所有的法律文書(轉(zhuǎn)讓協(xié)議須公證)，上級主管單位對其處置原企業(yè)股份的行為出具《承諾書》(須公證);

　　5、受讓方的證券帳戶卡(若未開設(shè)者請先辦理開戶手續(xù));

　　6、原企業(yè)的上級主管單位和受讓方的經(jīng)最新年檢有效的營業(yè)執(zhí)照副本原件及復印件(注明“此復印件與原件一致”并加蓋公章及法定代表人私章)，如原企業(yè)的上級主管單位為事業(yè)法人，應提供事業(yè)單位法人代碼證原件及復印件(加蓋公章及負責人私章);

　　7、原企業(yè)的上級主管單位和受讓方《法定代表人授權(quán)委托書》(加蓋公章及法定代表人私章)、《法定代表人證明書》(加蓋公章)及法定代表人身份證復印件，若原企業(yè)的上級主管單位為事業(yè)法人且代碼證上無負責人，則負責人證明書由該事業(yè)法人的上級單位出具;

　　8、被授權(quán)人的身份證原件及復印件;

　　9、若原股份為國家股，過戶須按國有股處置辦法處理;

　　10、說明：法人股東若被吊銷，須提供法人股東在全國性報紙上刊登處置所持有股權(quán)的公告(公告期一個月)。

　　11、過戶手續(xù)費。

　　(三)由法人股東合法繼受主體或原股東依有關(guān)規(guī)定處理

　　若該公司有合法的繼受主體，則可由該繼受主體依有關(guān)規(guī)定處置所持股權(quán)。若該公司沒有合法的繼受主體，則其注銷前登記在冊的股東，在公司注銷后亦可就該公司所持股權(quán)主張公司剩余財產(chǎn)分配權(quán)，即按照持股比例或該公司章程約定的剩余財產(chǎn)分割比例，要求股權(quán)進行分割。

　　主張股權(quán)時應遵守公司有關(guān)公司股權(quán)對外轉(zhuǎn)讓的規(guī)定，即應尊重公司其他股東的優(yōu)先購買權(quán)，若公司其他股東行使了優(yōu)先購買權(quán)，則接受主體或原公司股東有權(quán)要求對此股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格進行評估，并就轉(zhuǎn)讓對價進行抵償或分割。

　　(四)擁有對外投資的公司被注銷后原股東權(quán)利如何救濟

　　公司對外投資是不可非議的。但是作為一個公司對另一有限責任公司投資后，其作為股東的權(quán)利如何行使，我國公司法沒有具體規(guī)定。

　　根據(jù)我國公司法的立法初衷，我們認為公司作為股東向其他公司或企業(yè)投資，首先公司應當享有所投資的公司的股東權(quán)利。我國原《公司法》規(guī)定了股東的權(quán)利有八項：1.出席股東會，參與公司重大決策和選擇管理者;2.被選舉為董事會成員和監(jiān)事會成員;3.按照出資比例分取紅利;4.依法轉(zhuǎn)讓出資、優(yōu)先購買其他股東轉(zhuǎn)讓的出資;5.查閱股東會議記錄和公司財務會計報告;6.對公司的經(jīng)營活動進行監(jiān)督;7.公司解散時，分配剩余財產(chǎn);8.其他依法應享有的權(quán)利。[1]當然原公司法對股東應履行的義務也有詳細的規(guī)定。2005年新修訂的《公司法》除保留以上股東權(quán)利外，更加強了對公司股東權(quán)利保護的可操作性，從多方面明確了股東權(quán)益保護的具體措施，如明確自然人死亡后股權(quán)可以繼承，擴大了股東知情權(quán)的范圍，并明確股東知情權(quán)的可訴性，少數(shù)股東有權(quán)自行召集和主持股東會議，賦予股東提起股東會、股東大會、董事會決議無效和撤銷之訴，為加強董事等高級管理人員的責職，規(guī)定這些人員濫用職權(quán)，違法忠實勤勉義務給公司造成損失的，股東有權(quán)提起股東代表訴訟請求他們承擔賠償責任。

　　雖然我國新舊公司法并未明確公司作為股東的權(quán)利和義務，但以上股東的權(quán)利應是任何股東應享有的權(quán)利。那么作為股東的公司注銷后，沒有向投資公司辦理變更登記，股東權(quán)利又如何行使呢?

　　新公司法明確自然人的股權(quán)可以依法繼承，而作為公司能否由公司股東直接繼承?回答是否定的。因為公司不是自然人，自然人繼承是一種身份關(guān)系，繼承股權(quán)是為了保護繼承人的合法權(quán)益，同時也是為了防止公司其他股東非法侵害死亡人的股權(quán)。而公司在公司主體喪失后，由股東直接繼承股權(quán)是不符合公司立法本意的。因為根據(jù)我國公司法的規(guī)定，公司在注銷之前必須進行清算，清算是為了處理公司債權(quán)債務，從而結(jié)束公司有限責任不穩(wěn)定的狀態(tài)，穩(wěn)定社會經(jīng)濟秩序。那么公司未經(jīng)清算被注銷，是否意味著公司主體資格完全喪失。我們認為僅以公司是否辦理注銷手續(xù)作為衡量公司主體存在與否的標準是不妥當?shù)?。這樣不利于保護其他債權(quán)人的利益，也容易導致諸多規(guī)避法律的現(xiàn)象出現(xiàn)，不利于經(jīng)濟秩序的良性發(fā)展。所以既然公司未經(jīng)清算被注銷，那么其公司主體不能當然消失。其公司主體仍然存在，公司的法定代表人以公司名義行使公司的股東權(quán)利是合法合理的。

　　公司法定代表人當公司的利益受到侵害的時候，以公司名義起訴侵害公司利益的人，是我國法律允許的，也是保護公司利益的一種方式。而公司的普通股東，以股東代表訴訟直接起訴也是可行的。